¿Debe incorporarse en Delaware o California?

La mayoría de las nuevas empresas comienzan su actividad como empresa unipersonal, sociedad general o sociedad de responsabilidad limitada. El negocio generalmente cambia de forma de entidad cuando necesita la propiedad más formal y la estructura de control característica de una corporación. Específicamente, la separación entre funcionario, director y accionista brinda un nivel de formalidad que puede ser beneficioso para la empresa a medida que crece.

Cuando una empresa busca inversores, generalmente reorganizará el negocio como una entidad corporativa. La razón es porque, a cambio de su capital, los inversores requieren acciones preferentes en la empresa. Esta acción proporciona todo tipo de trato preferencial y derechos a los inversores. Si bien estos mismos escritos se pueden establecer en una sociedad de responsabilidad limitada (LLC), el proceso para hacerlo es muy complejo y requiere contratos extensos. Además, es posible que la LLC no pueda aprovechar algunos de los beneficios fiscales disponibles para las empresas emergentes en etapa inicial.

La pregunta es: “¿Dónde debo incorporar mi nueva empresa?” Los dos estados de incorporación más comunes para las empresas de tecnología son California y Delaware. Las empresas eligen California, ya que suele ser el estado de las operaciones principales. Las empresas eligen Delaware por tradición y de acuerdo con la preferencia de los inversionistas.

Delaware contra California

La mayoría de las empresas emergentes en los Estados Unidos se organizan o reorganizan en Delaware cuando buscan inversiones de capital de empresas de capital de riesgo. Sin embargo, esta tendencia está cambiando rápidamente a medida que más y más inversionistas aceptan incorporarse en California. A continuación se presentan las consideraciones principales al elegir el estado de incorporación.

Tradicion 

La mayoría de los inversionistas creen que Delaware es el único lugar adecuado para la creación de empresas. Esto es cierto incluso cuando no conocen el razonamiento detrás de su creencia.

Redacción de documentos 

Los inversores no quieren reinventar la rueda al realizar una transacción de financiación con una startup tecnológica. Estos inversionistas generalmente usan un conjunto estándar de documentos de inversión que modifican para satisfacer las necesidades de la inversión en particular. La mayoría de los documentos existentes disponibles públicamente están redactados de acuerdo con la ley de Delaware. Si bien no sería demasiado engorroso encontrar y familiarizarse con los documentos de California, los inversores pueden buscar el camino más fácil (más transitado).

Leyes estatales favorables a la gestión 

Los inversores en una empresa generalmente prefieren la ley de Delaware. Los inversores ejercerán un amplio control sobre la empresa eligiendo puestos en el directorio o sentándose personalmente en el directorio de la empresa. En este sentido, se sabe que la ley corporativa de Delaware es muy amigable con la administración. Es decir, Delaware tiene una “regla de juicio comercial” muy fuerte. Esta regla protege a la gerencia (directores y funcionarios) de responsabilidad en acciones derivadas por parte de los accionistas.

Protecciones de Accionistas 

Si bien la ley en Delaware generalmente favorece a la administración, a menudo se considera opresiva para los accionistas. California tiene numerosas leyes de protección de los accionistas, como la votación acumulativa obligatoria y limitaciones en la votación escalonada para puestos en la junta. Ambos dificultan que un inversor ejerza unilateralmente el control de la empresa. 

Corte comercial 

Los inversores temen estar sujetos a litigios en California. Los jurados son conocidos por emitir veredictos escandalosos. Delaware tiene un tribunal de cancillería dedicado a la resolución de disputas comerciales internas y ciertos litigios. Esto permite que los asuntos complejos de derecho comercial sean decididos por un experto en derecho comercial (un canciller), en lugar de un jurado poco sofisticado.

Impuestos de franquicia 

La consideración principal de organizarse en California o Delaware se reduce a los impuestos de franquicia. Delaware ha establecido un método predecible para calcular los impuestos de franquicia en función de las acciones autorizadas. Aquí están las diferencias:

Impuestos de franquicia de Delaware 

 En Delaware, todas las corporaciones deben pagar un impuesto de franquicia mínimo de $175, más una tarifa de informe de $50 (total $225). La tarifa de franquicia anual se calcula en función del valor nominal de las acciones totales de la empresa o del número de acciones autorizadas para su distribución. La empresa debe elegir el método aplicable.

Método del valor nominal

Este método cobra un impuesto del 0,035% sobre la capitalización total de mercado de la empresa. La capitalización de mercado es el “valor nominal estatal” o el “valor nominal asumido” de las acciones de la empresa (el que sea mayor). El valor nominal indicado es el valor nominal asignado en los artículos de incorporación. El valor nominal asumido es el activo bruto de la empresa dividido por el número total de acciones en circulación. Este cálculo de crecimiento de activos se utiliza como capitalización de mercado.

Número de Acciones Autorizadas 

Si la empresa autoriza menos de 5,000 acciones, el impuesto es de $175. Si autoriza 5,000 – 10,0000 acciones, el impuesto es de $250. Cada 10,000 acciones adicionales son $85 más. El nivel máximo de impuestos es de $200,000 por año.

Impuestos de franquicia de California

California cobra un impuesto de franquicia mínimo de $800. Las empresas organizadas en otros estados pero que realizan negocios en California deben pagar este impuesto de franquicia. Como tal, una empresa de tecnología que opera en California y está organizada en Delaware pagaría ambas tarifas.