Descripción general de la hoja de condiciones

En este punto durante el proceso de negociación, el empresario y el inversionista discuten los principales temas relacionados con la transacción. La hoja de términos es el resultado de la negociación inicial y el acuerdo entre las partes con respecto a la transacción de financiación. Las negociaciones de la hoja de términos comienzan una vez que el inversionista y el empresario toman en serio la consumación de un acuerdo de inversión de capital. La hoja de condiciones no es vinculante, ya que las partes desean conservar la capacidad de seguir negociando o retirarse del trato si las condiciones del mercado cambian o si la debida diligencia revela algunas realidades no previstas previamente sobre la empresa objetivo.

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Los elementos más comunes negociados en la hoja de términos incluyen:

• Valoración de Empresas
• Estructura de capital resultante (p. ej., tamaño del conjunto de opciones)
• Tipo de valor (p. ej., acciones preferentes convertibles con derechos de participación y preferencia de liquidación)
• Derechos de conversión
• 
  Protección antidilución (y carve outs)
  • de base amplia y estrecha
  • Peso promedio
  • Trinquete completo
• Derechos preferentes
• Derechos de redención
• Derechos de registro
• Derechos de información
• Derecho al voto
• Derechos de dividendos
• Asientos en la junta o derechos de observador
  

Las partes a menudo acuerdan varias disposiciones vinculantes, incluida la exclusividad y confidencialidad de las negociaciones y la responsabilidad por los honorarios legales si se consuma la transacción. Los inversores quieren exclusividad en sus negociaciones y no divulgación de las hojas de términos para evitar una situación competitiva para el acuerdo de financiación. Si bien la hoja de términos generalmente no es vinculante, estos términos proporcionan la base para el acuerdo. Una vez que se deciden estos términos, rara vez se modifican en una etapa posterior de la transacción. Luego, cada parte depende de un abogado para elaborar estrategias, negociar y finalizar estos y otros términos secundarios del acuerdo.

Derechos de dividendos

Los derechos de dividendos son un atributo común de las acciones preferentes y se detallan en el . Los inversores en etapa inicial rara vez se preocupan por los dividendos; no obstante, las partes abordarán los derechos de dividendos como un método para controlar la decisión de emitir un dividendo. Los derechos de dividendos se pueden estructurar de varias maneras, lo que casi siempre se hace en comparación con los accionistas comunes. El dividendo puede establecer un derecho de dividendo como un porcentaje del precio de emisión de las acciones (generalmente del 6 al 12 % para igualar las tasas de interés de la deuda), lo que representa una tasa de conversión a acciones ordinarias. Los métodos más comunes de estructura de derechos de dividendos son los siguientes:

• Dividendos acumulativos vs no acumulativos– Los dividendos acumulativos se acumulan cuando la empresa no emite dividendos. Es decir, si no se emite ningún dividendo en un año determinado, entonces se acumula para el accionista preferencial el monto que se habría emitido. Si la empresa ofrece un dividendo en cualquier momento en el futuro (o la empresa se vende o las acciones preferidas se rescatan), el accionista preferido tiene derecho al monto de todos los dividendos acumulados. Este derecho le da al accionista preferencial prioridad sobre los accionistas comunes para recibir el dividendo autorizado. El monto del dividendo se calcula como un porcentaje del precio de las acciones y el pago final puede basarse en interés simple o compuesto sobre el monto del dividendo. Las empresas generalmente negociarán para renunciar a los dividendos preferentes acumulados cuando las acciones preferentes se conviertan en acciones ordinarias. El dividendo se utiliza como un dispositivo de protección para los accionistas preferentes. Al momento de la conversión, los accionistas preferenciales deben ser relegados a la misma posición que los accionistas comunes (incluidos los derechos de dividendos).
• Dividendos Participativos – Los accionistas preferenciales participan en cualquier dividendo emitido a los accionistas comunes. El monto del dividendo preferencial puede ser igual a los accionistas comunes (calculado sobre una base convertida) o cualquier múltiplo del dividendo de los accionistas comunes.

La empresa de nueva creación generalmente no puede permitirse el lujo de emitir dividendos. La naturaleza de la empresa basada en el crecimiento es que todos los fondos disponibles se reinvierten en el crecimiento del negocio. Como tal, las empresas emergentes generalmente incurren en grandes pérdidas a lo largo del proceso de crecimiento. Los costos operativos por encima de los ingresos se financian con los fondos proporcionados por inversionistas de capital externos. Los inversores entienden bien este objetivo y no esperan dividendos. Si la empresa puede distribuir un dividendo, entonces esta es una señal negativa para los inversores con respecto al camino de crecimiento del negocio.

Preferencia de liquidación

Los inversionistas en una empresa nueva quieren asegurarse de que recibirán un retorno de su dinero invertido antes de que el empresario reciba fondos para la venta de la empresa comercial, fusión, liquidación u oferta pública. Los inversores logran este deseo mediante la incorporación de una preferencia de liquidación en la clase de acción preferida. Comúnmente, los inversionistas negociarán para recibir algún múltiplo (2x, 3x, 4x, etc.) de su dinero invertido, antes de que otros accionistas reciban alguna de las ganancias del evento de salida del negocio. La preferencia de liquidación se utiliza para minimizar el riesgo de pérdida para el inversor por encima del de otros accionistas no preferentes. La empresa comercial tiene que funcionar muy bien para que los accionistas no preferentes reciban algún beneficio. Esto sirve como un mecanismo de control para evitar que el empresario (o los accionistas comunes) busquen una salida anticipada que no produzca un rendimiento o un rendimiento amplio para el inversionista. Por lo general, ve una preferencia de liquidación múltiple cuando la inversión es en una empresa riesgosa o la empresa emergente tiene dificultades para recaudar fondos de otra manera. Los atributos clave de la preferencia de liquidación de acciones preferentes son los siguientes:

• El monto de la preferencia (representado como un múltiplo del monto invertido);
• La prioridad de pago de los ingresos (Ej., Serie B, Serie A, luego accionistas comunes);
• Derechos de participación de los accionistas preferenciales después de recibir la preferencia de liquidación correspondiente.

La preferencia de liquidación puede ser mucho más importante para el inversor que la valoración de la empresa. Por ejemplo, si un inversor recibe 5 veces el dinero invertido (sin derechos de participación posteriores), no importa si posee el 1% o el 99% del negocio a efectos de rentabilidad. Después de recibir la preferencia 5x, todo el resto de los fondos va a los accionistas comunes.

La preferencia de liquidación también es extremadamente útil para crear una clase de acciones preferidas de mayor valor en comparación con el bajo valor de mercado de las acciones ordinarias. Esto puede permitir una mayor flexibilidad en la adjudicación de acciones y opciones como incentivos para los empleados.

Derechos de participación y límites

En algunos casos, el inversionista negociará la capacidad de participar con los accionistas comunes en la distribución de los ingresos después de recibir la preferencia de liquidación. Es decir, al inversionista se le paga la preferencia de liquidación completa, luego participa con los accionistas comunes en recibir un porcentaje del resto de los ingresos del evento de venta o salida. El porcentaje de participación generalmente se basa en el porcentaje de propiedad que representan las acciones preferidas. Por lo general, se permite que los accionistas comunes se pongan al día, lo que significa que reciben una cantidad igual a la preferencia de liquidación antes de que el accionista preferencial participe en la distribución de los ingresos restantes. Esta es obviamente una disposición muy ventajosa para los inversores. La ventaja se limita ligeramente cuando se pone un tope a los derechos de participación. Esto significa que una vez que un accionista preferido recibe una cierta cantidad o un porcentaje dado de los ingresos, la participación se detiene. Sin topes a los derechos de participación, nunca sería ventajoso para un accionista que posee un convertible participativo preferido convertir voluntariamente sus acciones en acciones ordinarias. Esto solo ocurre cuando la distribución total al accionista preferido sería mayor si simplemente recibiera una distribución basada en su porcentaje de propiedad en la empresa, en lugar de la preferencia de liquidación más el monto de participación tope. nunca sería ventajoso para un accionista titular de acciones convertibles participativas preferentes convertir voluntariamente sus acciones en acciones ordinarias. Esto solo ocurre cuando la distribución total al accionista preferido sería mayor si simplemente recibiera una distribución basada en su porcentaje de propiedad en la empresa, en lugar de la preferencia de liquidación más el monto de participación tope. nunca sería ventajoso para un accionista titular de acciones convertibles participativas preferentes convertir voluntariamente sus acciones en acciones ordinarias. Esto solo ocurre cuando la distribución total al accionista preferido sería mayor si simplemente recibiera una distribución basada en su porcentaje de propiedad en la empresa, en lugar de la preferencia de liquidación más el monto de participación tope.

Preferencia de Liquidación en Rondas Serie B

Las acciones preferidas con una preferencia de liquidación en una ronda semilla o serie A generalmente serán la única clase preferida de acciones emitidas. La preferencia de liquidación y su prioridad pueden convertirse en un problema con rondas posteriores de inversión. Los inversores de la serie B querrán derechos de participación prioritarios o iguales a los de los accionistas preferentes de la serie A. Los accionistas preferenciales de la serie A pueden luchar contra esto y causar problemas en la negociación de un acuerdo de financiación. Además, los términos de la preferencia de liquidación de la serie A pueden ser generosos (p. ej., múltiplos de 2x o 3x), de modo que sería una gran carga para los accionistas comunes otorgar el mismo nivel de preferencia a los inversionistas posteriores.

• Ejemplo: Los accionistas de la Serie A invierten $ 1 millón con preferencia de liquidación 2x. Se contabilizan los primeros $ 2 millones de los ingresos de la venta. Si un inversionista de la serie B recibe una preferencia de liquidación 2x ​​en una preferencia de $ 15 millones, entonces se prometen a los inversores los primeros $ 32 millones de una venta o salida. Los accionistas comunes están muy lejos en la línea de prioridad de pago. Si el inversionista impulsa un evento de salida que no resulta en una gran valoración, entonces el accionista común podría recibir muy poco por su trabajo y esfuerzo.

Un método común para tratar con los inversores de la serie A en la financiación de etapas posteriores es reducir sus derechos. Esto significa que las acciones preferidas de los inversionistas anteriores se intercambian por la nueva clase de acciones preferidas. Los inversores de la serie A solo aceptarán esto si la financiación de la serie B es parte de una ronda ascendente y puede producir un valor mucho mayor para todos los accionistas involucrados.

Derechos de rescate de acciones

La redención se produce cuando la empresa vuelve a comprar acciones de los accionistas de la empresa. Los derechos de redención son los derechos del accionista para obligar a la empresa a recomprar acciones. Los derechos de rescate son generalmente obligatorios u opcionales.

• Ejemplo: A menos que lo prohíba la ley de Delaware que rige las distribuciones a los accionistas, la Serie A Preferente se podrá canjear a opción de los tenedores de al menos el [__] % de la Serie A Preferente comenzando en cualquier momento después del [________] a un precio igual al Original Precio de compra [más todos los dividendos acumulados pero no pagados]. La redención se realizará en tres porciones anuales iguales. Ante una solicitud de redención de los tenedores del porcentaje requerido de la Serie A Preferencial, todas las acciones Serie A Preferenciales serán redimidas [(excepto para cualquier tenedor de la Serie A que opte por no participar)].

Derechos de redención opcionales

El rescate opcional (a la demanda) facilita el deseo de los capitalistas de riesgo de salir de una empresa cuando la cantidad de valor creado a partir de cualquier capital adicional es aproximadamente igual a la cantidad de capital nuevo invertido. Sin embargo, es un riesgo previsible que la empresa no crezca y se desarrolle lo suficiente como para devolver el capital de los inversores (junto con cualquier interés o rendimiento preferencial) durante el período de inversión proyectado. Un derecho de redención a la vista es una disposición de control fuerte que minimiza el riesgo para el inversionista de quedar atrapado en un negocio en quiebra. El derecho permite al inversionista controlar la capacidad de los empresarios para buscar una salida anticipada de la empresa, lo que podría resultar en que el negocio no cumpla con las expectativas de retorno de los inversionistas. Al mismo tiempo, estos derechos aumentan el riesgo para el empresario de que el inversionista arruine efectivamente el negocio al exigir un retorno de capital a través de una recompra de sus acciones. El derecho generalmente involucra a toda la clase de inversionistas. Para ejercer el derecho, la mayoría o supermayoría de la clase deberá votar por la redención. Los inversores que no busquen el reembolso pueden optar por no participar en el reembolso. La redención puede ocurrir de una sola vez o durante un período de tiempo.

Los derechos de rescate a la vista están presentes en muchos acuerdos de compra de acciones, pero los derechos rara vez se ejercen. La razón es que probablemente queda poco o ningún dinero para devolver al accionista. Si el dinero fuera devuelto al accionista, indudablemente causaría problemas de pago preferencial con los deudores del negocio, quienes fácilmente podrían forzar la quiebra involuntaria de la empresa emergente. Los inversores pueden intentar negociar cláusulas de penalización en el acuerdo que requieran que la empresa firme un pagaré o renuncie al control de la junta en caso de que falle una solicitud de redención. La aplicabilidad de estas disposiciones es cuestionable y nuevamente podría dar lugar a problemas de prioridad bajo la ley estatal.

Redención Obligatoria

La redención obligatoria, a diferencia de la reducción de la demanda, normalmente ocurre en un momento determinado, ante un hecho específico o escalonada durante un período de tiempo. Las preguntas son, ¿cuándo se activa el derecho de rescate obligatorio y, al igual que con el rescate voluntario, cuál será el precio de rescate? El precio es generalmente el precio de compra junto con los dividendos acumulados y no pagados (si corresponde). La mayoría de las disposiciones de redención no permiten la redención hasta la venta de la empresa o al menos un período de tiempo determinado después de la financiación.

Suponiendo que la empresa tenga suficientes activos para hacerlo, si la empresa no ha llegado a un punto en el que pueda vender o liquidar el interés de los inversores, el inversor tiene derecho a obligar a la empresa a redimir algunas o todas sus acciones. Si bien la reducción obligatoria imputa un nivel de toma de decisiones por parte del inversionista en un punto dado, carece del amplio control que brinda el derecho de demanda. Si bien la disposición de redención obligatoria es una disposición de asignación de riesgos a favor del inversionista, reduce el nivel de control del inversionista para determinar cuándo se produce la redención. El marco de tiempo será razonable a la luz de los objetivos de desempeño de la empresa y el tiempo de los capitalistas de riesgo para disolver el fondo.

Redenciones y Conflictos de Intereses

Estos mecanismos de control demuestran una clara disparidad en las intenciones del empresario y el inversor. Mientras que el empresario busca continuar el crecimiento del negocio, los derechos de redención pueden frustrar ese crecimiento en caso de que el inversionista decida salir o la empresa no logre ciertos objetivos de crecimiento que requieran redención obligatoria. También pueden crear un riesgo para la capacidad de los empresarios de atraer futuros inversionistas, ya que cualquier fondo invertido en el futuro podría usarse para redimir al inversionista anterior en lugar de para el crecimiento del negocio. En realidad, la disposición de redención es más utilizada como palanca por los inversores para forzar las manos de los directores cuando la empresa no parece estar progresando.

Derechos de conversión

Los derechos de conversión se refieren a la capacidad de los accionistas para convertir las acciones preferidas en acciones ordinarias. Los derechos de conversión son importantes ya que afectan el cálculo de otros derechos de los accionistas. La mayoría de los cálculos utilizan el número de acciones en circulación sobre una base convertida. Esto significa que el número total de acciones se calcula incluyendo las acciones en las que se convertirían las acciones preferidas. Los derechos de conversión vienen en dos formas: opcionales y obligatorias.

La conversión obligatoria, como su nombre lo indica, ordena la conversión de las acciones preferentes en acciones ordinarias ante ciertos eventos. Generalmente, el evento clave es la oferta pública inicial de acciones de la empresa. Una oferta pública inicial de un valor total predeterminado y un valor por acción desencadenará la conversión. Esto generalmente se define como una oferta pública inicial calificada en los artículos de incorporación. El monto por acción de la oferta pública inicial generalmente será un múltiplo del precio pagado por las acciones preferidas (por ejemplo, 5x en el financiamiento de la serie A o 3x en el financiamiento posterior). En este caso, la oferta pública es difícil de realizar (a los inversores no les gusta) cuando hay una clase de acciones preferentes en circulación que no es objeto de la oferta pública.

La conversión de opciones es el derecho de los accionistas a convertir las acciones preferidas en acciones ordinarias cuando el resultado sea más ventajoso para los accionistas. Tal es el caso cuando la compra de las acciones ordinarias convertidas producirá un rendimiento mayor que el de las acciones preferidas. Esta situación se presenta con frecuencia cuando existe un múltiplo de preferencia de liquidación bajo, un tope a los derechos de participación del accionista y la empresa vende por un monto elevado.

• Ejemplo: El inversionista de la serie A invierte $100 y recibe acciones preferenciales con una preferencia de liquidación de 2x (sin derechos de participación) y equivalentes al 20% del negocio. Si la empresa se vende a $1500, entonces las acciones preferidas valen $200. Las acciones comunes, sin embargo, valen $300 (20% de $1,500).
• Nota: Por lo general, la conversión facultativa se realizará por mayoría o supermayoría de votos de los accionistas de la clase preferente de acciones. Los inversores en diferentes clases de acciones votarán por separado y tendrán diferentes niveles de motivación para convertir sus acciones.

Tasa de conversión

El índice de conversión determina el número de acciones ordinarias en las que se convierten las acciones preferidas. La relación se determina tomando el precio de las acciones preferentes en el momento de la compra como denominador (en la parte inferior) y el precio de las acciones ordinarias como numerador (en la parte superior). Por ejemplo, paga $5 por una acción preferente y el precio de una acción ordinaria es de $1. La relación de conversión de acciones preferidas a ordinarias será de 1:5. La tasa de conversión generalmente se establece en 1:1 en el momento de la emisión (por ejemplo, $1 por $1).

La relación de conversión está sujeta a cambios. Cada vez que se emitan nuevas acciones, los accionistas existentes estarán sujetos a dilución. La adición de más acciones preferidas o acciones ordinarias diluirá al accionista preferido a medida que aumente el número total de acciones. Es habitual contar con protecciones antidilución que ajustan el ratio de conversión para contrarrestar el efecto de dilución a través de nuevas emisiones. Consulte el material de la disposición antidilución para obtener más información sobre el efecto de los diferentes tipos de protección contra la dilución en los índices de conversión. Si el nuevo precio de las acciones preferentes se reduce a la baja (por ejemplo, $4), automáticamente afectará la relación de conversión (1:4, en lugar de 1:5).

• Ejemplo: Las acciones preferentes se emiten a $1, que también es el precio de las acciones ordinarias, por 1000 acciones. La relación de conversión es 1:1. Luego de la dilución en la siguiente ronda de financiamiento, el precio de conversión de la nueva serie de acciones preferenciales es de $.50. El índice de conversión de la emisión original de acciones preferidas cambiará a 2 (1 dividido por 0,5). Las 1000 acciones se convertirán en 2000 acciones.

Lenguaje de conversión de muestra

Conversión automática :  Cada acción de la Serie A Preferente se convertirá automáticamente en acciones ordinarias a la tasa de conversión aplicable en ese momento en caso de cierre de una oferta pública suscrita de [compromiso en firme] con un precio de [___] veces el precio de compra original ( sujeto a ajustes por dividendos en acciones, divisiones, combinaciones y eventos similares) y ganancias [netas/brutas] para la Compañía de no menos de $[_______] (un “QPO”), o (ii) con el consentimiento por escrito de los tenedores del [__]% de las Preferentes Serie A.

Conversión Opcional:  La Serie A Preferente inicialmente convierte 1:1 en Acciones Comunes en cualquier momento a opción del tenedor, sujeto a ajustes por dividendos en acciones, divisiones, combinaciones y eventos similares y como se describe a continuación en “Disposiciones Antidilución”.

Protección de dilución y antidilución

La dilución es la reducción en el porcentaje de participación de propiedad de un inversionista existente cuando una empresa emite nuevas acciones o el número de acciones en circulación aumenta de otro modo (ejercicio de opciones, garantías, división de acciones, etc.). Las disposiciones antidilución protegen a los primeros inversores del riesgo de dilución por rondas o etapas posteriores de inversión. La dilución no siempre es negativa, ya que el valor de la propiedad de los accionistas puede aumentar con la emisión de nuevas acciones. El problema es que el accionista ahora posee un porcentaje menor de la empresa. Para los inversores que buscan un rendimiento basado en su porcentaje de propiedad de la empresa en el momento de un evento de salida, la dilución es perjudicial. La emisión de nuevas acciones a un precio más bajo que una emisión anterior (conocida como ronda a la baja) siempre tiene un efecto negativo en los accionistas.

Las disposiciones antidilución generalmente protegen a los accionistas preferenciales al alterar el índice de conversión en el que la acción preferencial se convertirá en acciones ordinarias. Sin algún tipo de protección antidilución, el inversor asume el riesgo total de pérdida de valor a través de cualquier forma de dilución. Las provisiones antidilución generalmente se dividen en antidilución de trinquete completo y antidilución de promedio ponderado. Si bien las disposiciones antidilución de trinquete completo son las disposiciones de control más estrictas y brindan la mayor protección al inversor, las disposiciones antidilución de promedio ponderado son las más comunes. El alcance de la protección otorgada a un inversionista bajo una disposición antidilución de promedio ponderado depende en gran medida de la fórmula utilizada para calcular las acciones en circulación, denominadas cálculos de base estrecha y de base amplia.

Punto de conflicto entre accionistas preferentes y comunes

Proteger a un accionista actual de la dilución en futuras rondas de financiación es una fuerte preferencia. Los empresarios que poseen acciones ordinarias no pueden reservarse la protección antidilución, ya que las acciones ordinarias no son convertibles en otra forma de capital. Así, los inversores con protección antidilución disfrutan de un beneficio superior al de los empresarios y los inversores no preferentes. Si bien este mecanismo de control reduce el riesgo para el inversionista, generalmente expone al empresario a un mayor riesgo de dilución de rondas posteriores de financiamiento de capital. Surge un punto de conflicto donde el tratamiento especial de los inversores con respecto a la dilución protege al inversor a expensas del empresario. Esta disposición tiene el potencial de introducir un punto de conflicto entre las partes durante futuras rondas de financiación. Por ejemplo, puede afectar la voluntad del emprendedor de buscar rondas futuras de financiamiento de capital, incluso cuando el financiamiento de capital adicional es lo mejor para la empresa. Cualquier punto de conflicto sirve como un obstáculo para lograr un contrato relacional donde la cooperación impulsa un mayor desempeño de la empresa.

Protección antidilución de carraca completa

La protección antidilución de trinquete completo evita que un inversor se diluya en absoluto por la inversión posterior. Básicamente, el precio de conversión de las acciones preferentes (el precio al que las acciones preferentes se convierten en acciones ordinarias) se reduce para permitir que el inversor convierta las acciones preferentes en un porcentaje determinado de las acciones ordinarias en circulación. Específicamente, el precio de conversión cambia para coincidir con el precio de conversión de las acciones emitidas en rondas futuras (si es una ronda a la baja donde el precio de conversión es más bajo que en rondas anteriores). Esto permite que el accionista preferido aproveche una ronda ascendente junto con los accionistas comunes y evite la pérdida de valor asociada con una ronda descendente. En este caso, los demás accionistas (como los empresarios) soportan todo el peso de la dilución y el inversor protegido no comparte la dilución. Sin embargo, puede afectar negativamente la capacidad de obtener financiamiento posterior, debido al efecto limitante sobre futuras emisiones de acciones. Básicamente, es menos probable que el accionista preferido participe en la siguiente ronda, ya que obtiene un ajuste de conversión y recibe más acciones sin aportar valor adicional. Además, los inversores subsiguientes pagarán menos por las acciones debido a los derechos de conversión anteriores de los accionistas preferentes. es menos probable que el accionista preferido participe en la siguiente ronda, ya que obtiene un ajuste de conversión y recibe más acciones sin aportar valor adicional. Además, los inversores subsiguientes pagarán menos por las acciones debido a los derechos de conversión anteriores de los accionistas preferentes. es menos probable que el accionista preferido participe en la siguiente ronda, ya que obtiene un ajuste de conversión y recibe más acciones sin aportar valor adicional. Además, los inversores subsiguientes pagarán menos por las acciones debido a los derechos de conversión anteriores de los accionistas preferentes.

• Ejemplo: ABC, Inc., emite acciones preferentes de la serie A a un precio de conversión de $1,00 (lo que significa que las acciones ordinarias se valoraron en $1). Si el valor de las acciones cae a $.90 al momento de una emisión de la serie B, entonces el accionista de la serie A podrá convertir sus acciones a $.90. Esto significa que la relación de conversión es 10/9. El accionista de la serie A ahora recibirá un mayor número de acciones en la conversión sin aportar ningún capital adicional.

• Nota: Si el inversionista de la serie A no participa en el financiamiento de la serie B, entonces el porcentaje total de propiedad en la puesta en marcha se reducirá con la adición del total de acciones en circulación sobre una base convertida.

Dilución promedio ponderada

La protección antidilución más común se denomina protección antidilución de promedio ponderado. Este enfoque emplea una fórmula para ajustar la tasa a la que las acciones preferentes se convierten en acciones ordinarias en función de:

• la cantidad de dinero recaudado previamente por la empresa,
• el precio por acción al que se elevó,
• la cantidad de dinero recaudada por la empresa en el financiamiento dilutivo posterior, y
• el precio por acción al que se está recaudando dicho dinero nuevo. 

El precio promedio ponderado (que siempre será más bajo que el precio de compra original luego de un financiamiento dilutivo) se divide luego entre el precio de compra original para determinar el número de acciones ordinarias en las que cada acción preferencial es convertible. . Esta fórmula deriva un nuevo precio de conversión reducido para las acciones preferentes. El resultado es un mayor índice de conversión para las acciones preferentes. Si se emiten nuevas acciones a un precio por acción inferior al precio de conversión actual para una serie particular de acciones preferentes (una ronda hacia abajo), el precio de conversión de la serie preferente se calculará mediante la siguiente fórmula:

AP = OP x (CO + NCE) / (CO + CE)

AP =  Precio de Conversión Nuevo o Ajustado OP =  Precio de Conversión Original de las Acciones Preferenciales CO =  Pre-acuerdo en circulación de acciones ordinarias CE =  Valor del Equivalente Común de las Acciones Preferidas NCE = Valor del Equivalente Común en la Nueva Emisión La Compañía A tiene 100 acciones comunes y emite 100 acciones preferenciales en un financiamiento Serie A a $1.00. Como se discutió en conferencias anteriores, el precio preferencial coincide con el precio de las acciones ordinarias en ese momento, por lo que la relación de conversión es 1:1 en ese momento. En una ronda serie B, la empresa emite 100 acciones a $0,50. La disposición antidilución del promedio ponderado ofrecería protección a los accionistas preferenciales de la serie A ajustando el precio de conversión (AP). Para calcular el AP, conectemos la fórmula anterior. OP = El precio de conversión original era $1.00 CO = El valor común en circulación en el escenario simple es igual a 100. CE = El equivalente común de las acciones preferenciales es $100 (100 x $1) NCE = El equivalente común de las acciones preferenciales es $50 (100 x $.5)

AP = $1.00 x (100 + 50 / 100 +100) = $.75

Cálculo del promedio ponderado de base amplia frente a base estrecha

Hay dos variaciones principales de la fórmula del promedio ponderado según lo que constituye un saldo pendiente común en la fórmula anterior. El primero, y más común, se conoce como promedio ponderado de base amplia, mientras que el segundo se conoce como promedio ponderado de base estrecha. El cálculo de la fórmula de promedio ponderado de base amplia del saldo común en circulación se conoce comúnmente como capitalización totalmente diluida. Esto normalmente incluye:

• todas las acciones ordinarias en circulación,
• todas las acciones preferentes en circulación (sobre una base común convertida),
• warrants en circulación (tal como se ejercieron y se convirtieron en una base común),
• opciones destacadas,
• opciones reservadas para subvenciones futuras, y
• cualquier otro valor convertible sobre una base común.

El propósito detrás de esta definición es incluir todas las acciones que ya están sujetas a emisión. Las acciones autorizadas, pero no emitidas, no se cuentan en el número de capitalización totalmente diluido. El efecto de incluir las acciones adicionales en la fórmula de base amplia reduce la magnitud del ajuste antidilución otorgado a los tenedores de acciones preferentes en comparación con la fórmula de base restringida. 

La fórmula antidilución de base restringida, por el contrario, solo incluye las acciones ordinarias que se pueden emitir tras la conversión de la serie particular de acciones preferentes en cuestión. Como alternativa, las partes a veces negocian versiones de la fórmula de base estrecha que incluye las acciones ordinarias que se pueden emitir tras la conversión de todas las acciones preferentes en circulación en la cifra ordinaria en circulación.  La fórmula de base restringida proporciona una mayor cantidad de acciones ordinarias adicionales que se emitirán a los tenedores de acciones preferentes en el momento de la conversión que con la fórmula de base amplia. El alcance de la diferencia entre las dos fórmulas depende del tamaño y el precio relativo de la financiación dilutiva, así como del número de acciones preferentes y ordinarias en circulación.

Exenciones a la antidilución

Activar la protección antidilución puede ser perjudicial para los accionistas comunes, que están sujetos a la dilución. Como tal, el accionista común puede intentar negociar barreras para activar una disposición antidilución (es decir, un cambio en el índice de conversión antidilución). A continuación, se incluyen excepciones comunes a las acciones corporativas que no activarán disposiciones antidilución:

• Acciones convertidas – Accionistas preferentes que convierten sus acciones en acciones ordinarias,
• Ejercicio de Opciones – Emisión de acciones ordinarias conforme al ejercicio de opciones, warrants u otros valores convertibles,
• Dividendos en Acciones – Emisión de acciones ordinarias como dividendo a accionistas preferentes,
• División de Acciones – Mayor número de acciones en virtud de una división de acciones,
• Compensación de empleados: acciones ordinarias (o equivalentes de acciones) emitidas a individuos (como empleados o contratistas) de conformidad con un programa de compensación o adjudicación,
• Certificado reexpresado – Emisiones realizadas de conformidad con una enmienda autorizada a los artículos de incorporación, como una división de acciones o la autorización de otra clase de acciones,
• IPO – Acciones emitidas en virtud de una IPO,
• Fusión o Adquisición : cualquier acción emitida de conformidad con fusiones y adquisiciones o empresas conjuntas aprobadas por la junta,
• Transacciones comerciales : acciones emitidas como parte de un financiamiento de deuda aprobado por la junta, transacción comercial, transacciones de bienes raíces,
• Acuerdos : acciones emitidas de conformidad con cualquier acuerdo aprobado por la junta,
• Relaciones aprobadas por la junta : acciones emitidas de conformidad con aspectos estratégicos u operativos aprobados por la junta, como investigación y desarrollo, licencia de tecnología o asociaciones,
• Acciones a proveedores : acciones emitidas a proveedores como parte de una transacción aprobada por la junta,
• Voto Mayoritario – Acciones emitidas conforme a la aprobación de la mayoría de los accionistas preferentes.

La cantidad o el número de acciones ordinarias emitidas que no activarán la antidilución generalmente se limita a un número específico, la aprobación de la junta (mayoría o unánime) o la aprobación de la mayoría de los accionistas preferentes. Además, se puede utilizar una enmienda a los artículos de incorporación de conformidad con los estatutos para evitar un desencadenante.

Derecho de preferencia de primera oferta

Los derechos de primera oferta otorgan a los accionistas el derecho de comprar nuevas acciones emitidas por la corporación antes de que otros tengan la oportunidad de comprar. El objetivo principal de la disposición es permitir que los accionistas actuales eviten la dilución de la propiedad al participar como compradores de cualquier nueva emisión de acciones de la corporación. La disposición generalmente permite a los accionistas el derecho a comprar una cantidad o porcentaje de nuevas acciones que iguale su porcentaje actual de propiedad en la empresa (participación prorrateada). El accionista con derecho de preferencia debe negarse a comprar su parte prorrateada antes de que otros inversionistas puedan comprar esas acciones. Si el accionista se niega a participar, las acciones están disponibles para que las compren otros accionistas en función de su participación prorrateada.

• Nota: Si bien las disposiciones antidilución protegen a los accionistas de la pérdida de valor en rondas negativas, esta disposición mantiene el porcentaje de propiedad. Esto es clave, ya que el porcentaje de propiedad afecta directamente el rendimiento al momento de la salida, los derechos de voto y las disposiciones de protección.

Los derechos de preferencia generalmente otorgados a los accionistas preferenciales pueden estar limitados en ciertos aspectos. Tales limitaciones comúnmente incluyen:

• Inversor Principal – Los derechos de primera oferta se aplican a los titulares de una determinada cantidad o porcentaje de acciones (Inversores Principales).
• Requisitos de porcentaje : básicamente, el cálculo prorrateado se basa en el número total de acciones preferentes, en lugar de todas las acciones ordinarias y equivalentes ordinarias en circulación.
• Emisiones calificadas : los derechos de preferencia no se activan en determinadas circunstancias. Generalmente, si la situación no califica como una emisión para efectos de protección antidilución, entonces no es una emisión para efectos de derechos preferentes.
• Más allá de los derechos prorrateados : el inversionista puede solicitar el derecho a comprar una cantidad de acciones en exceso de su porcentaje prorrateado de propiedad. Esto puede incluir la compra del porcentaje prorrateado de los accionistas que no participan en la ronda de financiación de seguimiento.

Derechos de suscripción preferente de pago por juego

Una disposición común es la disposición de pago por jugar, que incentiva a los inversores a participar en futuras rondas de financiación de la puesta en marcha. Estas disposiciones requieren que un inversionista invierta en futuras rondas de capital por un monto equivalente a su porcentaje de capital en el negocio (prorrateado) para evitar la dilución y la pérdida potencial de ciertos derechos preferenciales. Por ejemplo, las disposiciones de pago por jugar a menudo están vinculadas a la protección antidilución. Si un inversor no participa en una financiación dilutiva de forma prorrateada, perderá sus derechos de protección antidilución en la ronda de financiación actual (y potencialmente en futuras rondas de financiación). Esto se lleva a cabo mediante una disposición de conversión en las acciones preferenciales que establece que las acciones se convertirán a una clase alternativa de acciones (que solo existe para este propósito) que contiene todas las disposiciones preferenciales excepto las protecciones antidilución. Este es un método para eludir las prohibiciones estatales sobre el deterioro de los derechos de los accionistas preferentes. En algunos casos, la falta de participación puede perder cualquiera o todos los derechos preferentes al convertir las acciones en acciones ordinarias. El problema con esta situación es que hace que todos los inversionistas actuales participen solo en su porcentaje actual y no permite que un porcentaje vaya a nuevos inversionistas. El método para abordar esto es asignar una cantidad específica de nuevas acciones a los accionistas existentes y luego exigirles que compren un porcentaje prorrateado de ese bloque de acciones.

Derecho de tanteo

Una forma alternativa de derechos de suscripción preferente, conocida como derechos de preferencia, se refiere a las ventas por parte de los accionistas existentes. Los derechos de suscripción preferente son mecanismos de control que generalmente otorgan a la empresa el derecho de suscripción preferente para adquirir acciones que un accionista existente ofrece en venta. Por ejemplo, la empresa puede tener el primer derecho de compra de las acciones vendidas por cualquier accionista, quien solo puede vender las acciones a un tercero si la empresa primero se niega a comprarlas. La empresa (a través de las decisiones de los propietarios o directores) conservará la opción de negarse a comprar las acciones. Sin embargo, si la empresa elige comprar las acciones, el accionista tiene derecho al precio por acción acordado por un tercero desinteresado. Los derechos de preferencia a menudo van acompañados de acuerdos de accionistas auxiliares que limitan aún más la capacidad de los inversores para vender o transferir la propiedad de la empresa. Estas disposiciones protegen a los dueños de negocios existentes de un riesgo percibido de comportamiento oportunista por parte de otros accionistas. Si bien estas disposiciones afectan tanto al inversionista como al empresario, más comúnmente protegen al empresario de un inversionista que desea salir de la empresa a través de la venta de sus acciones a terceros desconocidos y potencialmente indeseables.

Derechos de coventa

Los derechos de coventa son disposiciones de control que protegen los intereses de los inversores al evitar que los fundadores vendan su participación accionaria y dejen que el inversor accionario aún tenga sus acciones. Específicamente, si un gerente vende sus acciones, los accionistas preferenciales tienen derecho a participar en esa venta en forma prorrateada. Si bien estas disposiciones mitigan, en lugar de cambiar, el riesgo entre las partes, demuestran una falta general de confianza en la intención del empresario con respecto a la empresa. Los derechos de coventa generalmente funcionan junto con los derechos de preferencia. Si los derechos de preferencia no son ejercidos por la sociedad o por los accionistas preferenciales y el administrador vende las acciones a un tercero, entonces los accionistas preferenciales pueden participar en esa venta. Los inversionistas querrán que todos o un gran número de accionistas comunes estén sujetos a los derechos de preferencia y coventa. Los fundadores, por otro lado, querrán que ciertos tipos de transferencias (como legados y transferencias a la familia) estén exentos de cualquier derecho de preferencia o disposiciones de coventa. Además, los fundadores pueden querer limitar los derechos a los accionistas preferentes que posean un porcentaje mínimo de acciones preferentes en circulación. Estas disposiciones requieren que cualquier vendedor de valores notifique a la junta de una transferencia prevista para evaluar los derechos de la empresa y de los accionistas. los fundadores pueden querer limitar los derechos a los accionistas preferentes que posean un porcentaje mínimo de acciones preferentes en circulación. Estas disposiciones requieren que cualquier vendedor de valores notifique a la junta de una transferencia prevista para evaluar los derechos de la empresa y de los accionistas. los fundadores pueden querer limitar los derechos a los accionistas preferentes que posean un porcentaje mínimo de acciones preferentes en circulación. Estas disposiciones requieren que cualquier vendedor de valores notifique a la junta de una transferencia prevista para evaluar los derechos de la empresa y de los accionistas.

Derecho al voto

Los derechos de voto generalmente se refieren al derecho otorgado a los accionistas preferenciales de participar en la votación junto con los accionistas comunes. Este es un poder importante, ya que la capacidad de votar sobre asuntos corporativos suele ser una característica principal que separa a los accionistas preferentes de los comunes. Los artículos pueden permitir derechos de voto especiales para los accionistas preferentes y comunes. Esto puede alterar la regla supletoria de la ley estatal de que cada clase de accionista apruebe cualquier acción importante, como la modificación de los artículos de incorporación. En general, el certificado de constitución de empresas emergentes debe estipular que el número de acciones ordinarias autorizadas puede modificarse mediante el voto de la mayoría de las acciones ordinarias y preferidas. Tal disposición puede permitir la anulación de la descendencia de accionistas preferenciales a acciones corporativas (como la autorización o emisión de nuevas acciones).

• Nota: La ley corporativa de California no permite que los artículos de incorporación cambien la regla predeterminada de que la mayoría de los accionistas comunes voten por separado para aprobar la autorización de acciones comunes adicionales. Esta disposición protege a los accionistas comunes contra la opresión de los inversionistas que poseen una gran cantidad de acciones preferidas. Sin embargo, Delaware permite que todos los accionistas voten como una sola clase para aprobar ciertas decisiones corporativas importantes, como la autorización de nuevas acciones.

Otra disposición común sobre derechos de voto otorga a los inversores el derecho exclusivo de elegir un determinado número de directores. Esto permite un control de los inversores que a menudo supera el porcentaje de propiedad de la empresa. Los derechos antidilución afectarán los derechos de voto de los accionistas preferentes, ya que altera la relación de conversión de las acciones preferentes en acciones ordinarias.

Ejemplo de disposición de derechos de voto

Las Preferentes de la Serie A votarán junto con las Acciones Ordinarias sobre una base convertida, y no como una clase separada, excepto (i) [siempre y cuando [ insertar número fijo, o %, o “cualquiera” ] acciones de la Serie A Preferidos están pendientes,] los Preferidos Serie A como clase tendrán derecho a elegir a [_______] [(_)] miembros del Directorio (los “Directores Serie A”), y (ii) según lo requiera la ley.

Disposiciones de protección

Otra disposición común de control de inversionistas, conocida como derechos de protección, requiere la aprobación por voto (ya sea por mayoría o por unanimidad) de una clase de accionista preferencial para ciertos eventos, como perseguir un evento de salida. Estos derechos le permiten al accionista preferido la capacidad de frustrar o retrasar ciertas acciones corporativas. La sociedad establecerá el número mínimo de acciones autorizadas y el umbral de votación (mayoría, supermayoría o aprobación unánime) que deberá concurrir para que se apliquen los derechos de protección. Por ejemplo, si un porcentaje muy pequeño de una sola clase de acción preferencial está en circulación, la empresa no quiere que esta clase de acciones pueda controlar las decisiones de la empresa a través de sus derechos de voto.

Las partes pueden seleccionar muchos tipos de eventos que requieren la aprobación de los accionistas preferentes. Las disposiciones de protección comunes que permiten la aprobación de los accionistas preferentes incluyen:

• Modificación de Artículos o Estatutos – Si tal modificación cambiaría los derechos o preferencias de esa serie o accionista preferido,
• # de Acciones Autorizadas – Cambios en el número de acciones preferidas en cualquier clase,
• Clase de Acciones – Crear cualquier otra clase de acciones preferidas con preferencias de dividendo, liquidación o voto diferentes a las de las preferidas en circulación,
• M&A – Aprobar cualquier fusión, venta o reorganización de la corporación,
• Recompra de acciones : cualquier adquisición de acciones comunes, que no sean recompras de conformidad con una recompra que no sea aprobada por la junta de conformidad con una disposición o acuerdo de compra-venta,
• Dividendos – Paga o declara cualquier distribución a los accionistas comunes o preferentes (excepto lo establecido anteriormente en los estatutos),
• Disolución – Aprobar la disolución de la sociedad,
• Tamaño del tablero : aumento del tamaño del tablero
• Intereses de seguridad : otorgar un interés de seguridad en un porcentaje sustancial de los activos de la empresa,
• Adquisiciones importantes de activos : en particular, si los activos se adquieren a través de una fusión o adquisición,
• Plan de opciones sobre acciones : establecer un nuevo plan de opciones o autorizar nuevas acciones como parte de un plan de opciones,
• Aprobación específica de la junta : los accionistas preferenciales pueden solicitar cualquier número de derechos especiales de protección que requieran la aprobación de la junta (por directores elegidos por los accionistas preferenciales o por un porcentaje designado de directores) de ciertas acciones, tales como:
  • Préstamos o distribuciones de efectivo o acciones a otras entidades (a menos que sea una subsidiaria de propiedad total),
  • Préstamos o anticipos a individuos fuera del curso ordinario de los negocios,
  • Cualquier garantía o fianza fuera del curso ordinario de los negocios,
  • Cualquier inversión corporativa (distinta de los valores principales), como la inversión en otras empresas, con vencimiento a largo plazo,
  • Incurrir en endeudamiento fuera del presupuesto aprobado (fuera del curso ordinario),
  • Transacciones con empleados clave o personas con información privilegiada que excedan un monto predeterminado (excepto en el curso ordinario, de conformidad con las necesidades razonables de la empresa y bajo términos razonables aprobados por la junta),
  • Asuntos ejecutivos: contratación, despido o cambio de compensación (incluidos los planes de opciones) de ejecutivos,
  • Cuestiones operativas – Cambios importantes en las líneas de negocio actuales de las empresas,
  • Propiedad intelectual: transacciones que afectan los derechos de propiedad intelectual realizadas fuera del curso ordinario de los negocios,

Las disposiciones de protección generalmente se reservan dentro de los artículos de incorporación para que sea más difícil cambiar o enmendar. Los Artículos generalmente contendrán una cláusula de no menoscabo que restringe la capacidad de los accionistas de menoscabar los derechos de los accionistas preferenciales a través de cualquier número de métodos. Las aprobaciones específicas de la junta generalmente se encuentran en los estatutos o acuerdos de accionistas en un intento de evitar restricciones legales en la ley estatal de gobierno corporativo (por ejemplo, el Código de Sociedades de California). Tenga en cuenta que los artículos de incorporación deben autorizar cada clase particular de acciones. Cada serie de acciones preferidas puede tener diferentes derechos de protección. Las empresas generalmente buscan establecer derechos de protección uniformes entre los accionistas preferenciales, pero los accionistas de rondas posteriores pueden negociar derechos superiores para su clase de acciones.

Derechos de arrastre

Los derechos de arrastre, por otro lado, son disposiciones de control que pueden proteger contra los accionistas minoritarios que retrasan un trato para la venta de la empresa. Específicamente, requiere que un accionista vote a favor de la venta si la transacción es aprobada por un cierto porcentaje de accionistas y/o miembros del directorio. Las disposiciones generalmente expiran con una oferta pública inicial calificada de acciones de la compañía. Las características específicas de la provisión de arrastre solo generalmente incluyen:

• Sujeto a arrastre : los inversores negociarán para que ciertos accionistas comunes estén sujetos a la disposición de arrastre (para garantizar la liquidez de su inversión). La disidencia de un gran grupo de accionistas o suficientes accionistas minoritarios podría frustrar la transacción o hacer que la transacción pierda su estado de exención de impuestos en un intercambio 1031.
• Umbral mínimo : las partes identificarán el porcentaje de accionistas (accionistas totales y porcentaje en cada clase) que podría activar la disposición de arrastre.
• Precio mínimo : los inversores pueden establecer un precio mínimo por acción en la venta para que la disposición de arrastre entre en vigor. Este es el caso de los accionistas con menor prioridad que pueden no recibir una distribución después de que se paguen las preferencias de liquidación de los accionistas con mayor prioridad.
• Calificadores de liquidez : los accionistas pueden exigir que cualquier venta sea a cambio de activos líquidos para que se aplique la disposición de arrastre. Esto permite que el accionista evite quedar atrapado con un activo ilíquido.
• Exenciones de garantías y representaciones : la venta de las acciones incluirá inevitablemente representaciones y garantías negociadas entre las partes de la venta. El accionista arrastrado puede querer excluirse de esas representaciones y garantías (que podrían implicar responsabilidad si son falsas o engañosas).

Estas disposiciones tienen un efecto de transferencia de riesgos y pueden proteger o perjudicar al inversionista o al empresario, dependiendo de la estructura de capital. Mientras que un empresario accionista mayoritario está protegido contra el atraco de los inversores, un empresario menor corre el riesgo de perder el control de su empresa para facilitar la salida de un inversor. La condición del empresario como accionista mayoritario está sujeta a cambios, ya que la participación en la propiedad del empresario se diluye con cada ronda de inversión posterior. La mayoría de los accionistas se reservan los derechos de los disidentes, lo que permite que el accionista reciba el valor en efectivo (o un valor en efectivo) por sus acciones.

Ejemplo de derechos de arrastre

Por ejemplo, una startup X decide recaudar inversiones de un capital de riesgo para recaudar capital. El fundador de la startup posee el 51% de las acciones y vende el 49% de las acciones al capitalista de riesgo. El propietario de la empresa negocia un arrastre con el capitalista de riesgo, por lo que en el futuro, si el propietario decide vender la empresa, el capitalista de riesgo no tendrá el poder de interponerse en el camino. Los derechos de arrastre son beneficiosos para el accionistas minoritarios, ya que garantiza que los accionistas minoritarios vendan sus acciones en los mismos términos y condiciones que los accionistas mayoritarios.

Derechos de registro

Los derechos de registro son disposiciones de control que permiten a un inversionista obligar a la empresa a presentar una declaración de registro ante la Comisión de Bolsa y Valores (SEC) y los reguladores estatales. La Ley de Valores de 1933 regula la transferencia o venta de valores. Específicamente, requiere que los valores se registren antes de la venta o el intercambio. El proceso de registro puede ser costoso y engorroso. Como tal, las nuevas empresas dependen en gran medida de las exenciones para los requisitos de registro de valores. Muchas de estas exenciones restringen la venta de valores a ciertos terceros, reduciendo así la liquidez de los valores. Específicamente, la Regla 144 restringe la venta o canje de ciertos valores por un año después de su emisión.

Los derechos de registro a menudo se definen para una clase específica de acciones (generalmente acciones ordinarias). Y estos derechos generalmente se agrupan en derechos de superposición y demanda de registro.

Derechos de registro a pedido y superpuestos

Los derechos de demanda brindan al inversor la capacidad de obligar a la empresa a registrar una clase de acciones en la SEC. Los derechos de demanda a menudo dependen de la ocurrencia o no ocurrencia de ciertos eventos o condiciones, como un cierto período de tiempo. Los derechos piggyback permiten que un inversionista o una clase de inversionistas sean parte de cualquier registro de valores comerciales. Es decir, si otra clase de tenedor de valores registra una clase de valores, el inversionista con derechos de registro también puede participar en ese registro.

Los derechos de registro de la demanda tendrán generalmente alguno de los siguientes atributos:

• Registro S-3 : los tenedores de una determinada clase y porcentaje de valores pueden requerir el registro a través del formulario S-3. El registro generalmente se completa en el formulario S-1. S-3 es menos oneroso, ya que permite la referencia de divulgaciones realizadas en otras presentaciones. El S-3 solo se puede usar 1 año después de una oferta pública inicial. Se limitará la cantidad de acciones y el valor en dólares de un registro S-3.
• Número de Registros – Los artículos podrán restringir el número de registros que puede exigir un tenedor de acciones preferidas. Esto puede no ser un problema ya que las acciones preferidas tienen derechos de conversión a acciones ordinarias, que generalmente es el objetivo de las demandas de registro.
• Momento del registro : el período de tiempo generalmente está vinculado a un evento importante de financiamiento, como 3 años después del inversionista original o 180 días después de una OPI de las acciones ordinarias.
• Valor de registro : los derechos de registro generalmente se limitan a períodos en los que el precio de las acciones preferidas es de 3 a 5 veces el precio de compra de las acciones preferidas y un valor agregado total de la emisión (por ejemplo, $10 millones).
• Gastos : el accionista puede asignar el costo del registro (o cualquier parte del mismo) a la empresa. Los costos asociados con el registro (es decir, los honorarios legales) pueden ser increíblemente costosos. La causa del gasto es la extensa debida diligencia involucrada en la realización de las divulgaciones obligatorias. La falta de divulgación precisa puede dar lugar a una amplia responsabilidad civil y potencialmente penal. En algunos casos, los gastos asumidos por la empresa se limitarán a un cierto valor en dólares según el tamaño del registro.
• Período de bloqueo : los accionistas aceptan que las acciones registradas como parte de una oferta pública inicial no se comercializarán ni intercambiarán durante un período suficiente para cumplir con los requisitos reglamentarios (180 días después de la finalización del proceso de suscripción). Esto reduce la probabilidad de que se impugnen los reclamos por tráfico de información privilegiada o manipulación del mercado.
• Terminación de los derechos de registro : generalmente en un evento en el que la corporación se liquida, las acciones se vuelven ilimitadas o en una fecha relacionada con una oferta pública inicial.
• Requisito de mejores esfuerzos – Los inversionistas pueden incluir una cláusula que requiera los mejores esfuerzos de la empresa para llevar a cabo efectivamente el registro.

Los derechos de registro superpuestos generalmente tendrán cualquiera de los siguientes atributos:

• Reducción de acciones : los suscriptores de una OPI generalmente pueden reducir la capacidad de los inversores para participar en la oferta. Como tal, los derechos de registro superpuestos generalmente permitirán a los inversores limitar la capacidad de los suscriptores para reducir su participación en cualquier emisión de seguimiento. Los derechos pueden asegurar a los accionistas la capacidad de participar hasta un % determinado en eventuales financiamientos posteriores.
• Prioridad – Los inversionistas pueden negociar que sus acciones tengan prioridad en cualquier registro de acciones sobre cualquier otro tenedor de acciones ajenas a la sociedad. Esto permitiría a esos accionistas participar en el registro mientras que otros no pueden.
• Participantes elegibles : las partes negociarán si los accionistas comunes tienen la capacidad de participar en el registro. De lo contrario, tienen una capacidad limitada para liquidar sus participaciones.

Permitir que los inversionistas controlen la decisión de hacer una oferta pública de acciones comerciales protege al inversionista cuando el empresario tiene el control mayoritario y la autoridad total para tomar decisiones sobre el negocio. El accionista puede vender sus acciones en cualquier oferta pública o forzar una oferta pública como método para salir de la empresa. Si bien los derechos de registro superpuestos mitigan el riesgo percibido por los inversores, los derechos de demanda transfieren el control al inversor y el riesgo al empresario. Específicamente, un inversionista puede exigir el registro para buscar una salida que no beneficie al empresario o al negocio. Esta situación particular se conoce como grandilocuencia, cuando el inversionista busca una salida para promover intereses personales en lugar de los del negocio. En la práctica, las partes negocian para limitar la capacidad del inversionista de iniciar unilateralmente una oferta pública. Como tal, los derechos de registro son más una herramienta que ofrece al inversor influencia o control en la relación.

Derechos de los observadores de la junta

Los derechos de observador de la junta, como su nombre indica, permiten a los inversores observar las reuniones de la junta. Esto permite que los no directores sean parte y presencia en las reuniones corporativas. Esto incluye participar en debates y reuniones de comités. La limitación es cuando se requiere el privilegio abogado-cliente. Estos derechos suelen estar reservados en los estatutos o en los acuerdos de información con los inversores.

Asientos del tablero

La regla supletoria sobre un financiamiento es que las acciones ordinarias voten para la elección de directores. Si las acciones preferidas reciben derechos de voto, la tasa de conversión a acciones ordinarias se utiliza para determinar el número de votos que tienen los accionistas preferidos. Como se discutió en la sección de derechos de voto, los inversionistas generalmente negocian el derecho a votar y elegir directores. Más concretamente, sin embargo, pueden exigir la posibilidad de elegir un determinado número de puestos en el consejo. El número de directores en el directorio generalmente corresponde a la etapa de financiamiento. En las empresas en etapa inicial, solo puede haber un director que represente a los accionistas comunes y un director que represente a la clase emitida de acciones preferidas. Las partes a menudo negocian para la elección de un tercer director que debe ser acordado o elegido por los titulares tanto comunes como preferentes. Los financiamientos de seguimiento generalmente conducirán a la expansión de la junta y un cambio en los directores en funciones. Este puede ser un punto de discordia entre los inversionistas de etapa temprana y posterior.

Derechos de Gestión e Información

Los derechos de información exigen que la empresa proporcione a los inversores cierto nivel de información. La ley corporativa estatal requiere un cierto nivel de divulgación (por ejemplo, los artículos y estatutos), pero los inversionistas pueden requerir un mayor nivel de mantenimiento y divulgación de registros. Los derechos generalmente se aseguran en una carta de derechos de gestión, que tiene una función secundaria más allá de garantizar los derechos de divulgación a los inversores. La carta de derechos de gestión puede eximir a las empresas de capital de riesgo que invierten en nuevas empresas de ciertas regulaciones federales.

En resumen, ERISA (Ley de seguridad de ingresos de jubilación de empleados de 1974) impone requisitos específicos a ciertos inversores institucionales que son fondos de pensiones. Los fondos de pensiones mantienen los activos del plan en fideicomiso e invierten un porcentaje de su cartera de inversiones en activos alternativos, como capital de riesgo. Los administradores del plan tienen obligaciones fiduciarias con los beneficiarios de los activos del fondo. Como tal, ERISA limita la capacidad de los administradores de fondos para realizar ciertas actividades (además, el IRS establece requisitos sobre el uso de activos para calificar para cierto tratamiento fiscal). Cuando el fondo de pensiones invierte en fondos de capital de riesgo, esto significa que los deberes fiduciarios de los administradores de fondos también se aplican a los administradores del fondo de capital de riesgo. Para evitar esta clasificación, el fondo de capital de riesgo debe calificar para una exención de ERISA; particularmente, debe calificar bajo las regulaciones del DOL como una empresa operativa de capital de riesgo (VCOC). Para calificar como VCOC, el fondo de capital de riesgo debe invertir el 50% o más de sus activos en empresas operativas. Una empresa operativa es una empresa dedicada principalmente a un negocio distinto de la inversión de capital. Además, el fondo de capital de riesgo debe tener derechos de gestión en esas empresas y participar activamente en la gestión de al menos una de esas empresas cada año. Esto significa participar sustancialmente o influir en la conducta de la empresa. La carta de derechos de gestión establece esta relación entre la empresa de capital de riesgo y la empresa de cartera. Una empresa operativa es una empresa dedicada principalmente a un negocio distinto de la inversión de capital. Además, el fondo de capital de riesgo debe tener derechos de gestión en esas empresas y participar activamente en la gestión de al menos una de esas empresas cada año. Esto significa participar sustancialmente o influir en la conducta de la empresa. La carta de derechos de gestión establece esta relación entre la empresa de capital de riesgo y la empresa de cartera. Una empresa operativa es una empresa dedicada principalmente a un negocio distinto de la inversión de capital. Además, el fondo de capital de riesgo debe tener derechos de gestión en esas empresas y participar activamente en la gestión de al menos una de esas empresas cada año. Esto significa participar sustancialmente o influir en la conducta de la empresa. La carta de derechos de gestión establece esta relación entre la empresa de capital de riesgo y la empresa de cartera.

Disposiciones especiales para empleados

Las partes a menudo negocian numerosas disposiciones relacionadas con los empleados en la hoja de términos. Estas disposiciones sirven como mecanismos de control para incentivar la gestión actual o asignar el control sobre la gestión al inversor. Como se discutió a lo largo, las disposiciones de control empleadas por el inversionista buscan arrebatarle el control de aspectos del negocio a las personas que administran el negocio. Con respecto a la gestión interna de la empresa, los inversores pueden querer controlar aspectos específicos de la contratación e incentivación de los gerentes. Por ejemplo, la retención de la gerencia actual (la emprendedora y su equipo) puede ser una condición expresa para el acuerdo de financiamiento.

El inversionista puede ver al emprendedor abandonar la empresa como un riesgo significativo para el éxito futuro. A la luz de este riesgo percibido, luego de una ronda de inversión de capital, los empresarios generalmente reciben un interés de propiedad adicional en el negocio que se otorga durante un período de tiempo predeterminado. Estas disposiciones agregan certeza de que el empresario continuará administrando el negocio por un período prolongado. Si el empresario se va antes de tiempo, se pierden las acciones no adjudicadas y las acciones adjudicadas están sujetas a recompra a un precio predeterminado.

Dentro de la estructura de capitalización, las partes designan rutinariamente un porcentaje específico de acciones de la empresa para usar como incentivos o como compensación a la gerencia. Para evitar la dilución, los inversionistas pueden solicitar que haya suficientes reservas de capital para compensar e incentivar adecuadamente a los empleadores para que se desempeñen al máximo. Al igual que con los fundadores, los empleados incentivados con la propiedad de acciones en el negocio generalmente otorgarán sus derechos de acciones durante un período de tiempo específico. Permitir que las acciones se consoliden durante un período específico alinea los intereses de la empresa y los empleados y proporciona un incentivo para aumentar el valor del negocio. Esta disposición protege a los inversores de perder dinero (o más bien de que el empleado capitalice injustamente) cuando el negocio se vende muy temprano. Si los empleados no se desempeñan y son despedidos antes de la adjudicación de todas las acciones, entonces hay menos capital que la empresa tiene que recomprar. Como característica de protección adicional, cualquier acuerdo de equidad de los empleados tendrá algún tipo de restricción sobre la transferencia o venta.

Por último, los inversores pueden querer que cualquier invento de los miembros de la empresa sea propiedad de la empresa. Muchas empresas emergentes sobreviven y crecen solo a través de nuevos inventos o innovaciones internas. Los inversores pueden depender de estos avances para impulsar el crecimiento y el valor del negocio. Los inversores imponen estrictos derechos de control sobre los empleados y contratistas para reducir el riesgo de perder cualquier invento o propiedad intelectual. Este riesgo es más relevante cuando el emprendedor es el impulsor de la innovación dentro de la empresa, pero también tiene intereses comerciales divergentes.

Asesoramiento y Gastos

El proceso de financiación de empresas a menudo requiere amplios servicios legales. Un abogado cumple la función de ayudar a cada parte:

• Comprender las consideraciones importantes,
• Negociar el acuerdo de financiación (a menudo con el abogado de la otra parte),
• Llevar a cabo o facilitar el examen de la empresa objetivo (due diligence), y
• Conmemorar la transacción mediante la redacción/revisión de documentos legales.

El grado de participación de los abogados varía según una serie de factores, que incluyen:

• La etapa de financiación,
• Participación de los abogados (mayor negociación/revisión de documentos),
• Importe de la diligencia debida,
• Detalle de los servicios de redacción requeridos, y
• relación ser inversores y empresario (menos negociación).

El costo de los honorarios legales generalmente se deduce de la financiación recibida por la empresa. Como tal, la empresa paga los honorarios legales de ambas partes. El abogado de los inversionistas generalmente no recibe compensación si el trato no se lleva a cabo. Además, los honorarios pagados por los abogados de la empresa pueden tener un tope en dólares específico o como un porcentaje del financiamiento. En un financiamiento de serie A, es común ver tarifas que van desde $ 5000 en un acuerdo de financiamiento que requiere poca diligencia debida y redacción y hasta $ 50,000 si hay negociación, diligencia y redacción extensas.